Der Rechtsschutzversicherer und sein durchschnittlicher

Der Rechtsschutzversicherer und
sein durchschnittlicher Versicherungsnehmer
Richter am Bundesgerichtshof Roland Wendt
Agenda
Kapitel 1 Der durchschnittliche Versicherungsnehmer Heilsbringer Allgemeiner Versicherungsbedingungen
Zum Verständnis von Versicherungsbedingungen am Beispiel der
AVB zur Valoren-Transport-Versicherung, Reparaturkostenklauseln
in §§ 2 1. f), 18 1. b) VHB 92 und Abgrenzung von Risikobegrenzung
zur verhüllten Obliegenheit
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Armbrüster, r+s 2011, 89; OLG Celle VersR 2009, 631; Senat, NZB-Beschluss
vom 30. März 2011 - IV ZR 95/09 - zu OLG Stuttgart - 7 U 220/08, nicht veröffentlicht; van Bühren/Höra, Handbuch des Versicherungsrechts 3. Aufl. § 3
Rdn. 61; Prölss/Martin/Knappmann, VVG 27. Aufl. § 2 VHB 92 Rdn. 3,
Terbille/Schneider, Münchner Anwaltshandbuch 2. Aufl. § 7 Rdn. 111; Rüffer,
Handkommentar VVG zu VGB 2008, Teil A § 7 Rdn. 1; vgl. Günther, r+s 2009,
193, 196; Martin, SVR 3. Aufl. W I 25
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BGH-Rechtsprechung zu AGB: BGHZ 123, 83, 85; 180, 123; 181, 98; Beschluss
vom 23. September 2009 - VIII ZA 2/08 - NJW 2009, 3575; Urteile vom 19. November 2008 - VIII ZR 295/07 - MDR 2009, 196; 28. vom Oktober 2010 - Xa ZR
46/10 - NJW 2010, 371; vom 18. April 2005 - II ZR 224/04 - NJW-RR 2005,
2017; vom 23. Februar 2011 - XII ZR 101/09 - juris
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Kritisch zu ARB: Bauer, NJW 2003, 1491, 1493; Meier, r+s 2003, 325; Corn elius-W inkler in Veith/Gräfe, Der Versicherungsprozess 2005 § 16 Rdn. 10 ff.;
Mathy, VersR 2009, 1194, 1199
Take-Home-Message (THM) Nr. I:
Allein auf die bedingungsorientierte Begründung kommt es an. Das
Wesen spezieller Versicherungsarten, die Entstehungsgeschichte
von AVB oder eine vergleichende Exegese anhand anderer AVB und
ähnliches ist dem durchschnittlichen Leser wesensfremd.
Kapitel 2 Der durchschnittliche Versicherungsnehmer als Kosten- und Gebührenfachmann
Zum Freistellungsanspruch
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§§ 2 Abs. 1 und Abs. 2 ARB 75, 5 Abs. 1 und Abs. 2 ARB 94/2000
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Senatsurteile vom 14. April 1999 - IV ZR 197/98 - VersR 1999, 706 unter 2 b;
vom 14. März 1984 - IVa ZR 24/82 - VersR 1984, 530 unter II; vom 19. Januar
1983 - IVa ZR 116/81 - NJW 1983, 1729 unter 2 und 3; BGH, Urteil vom
19. April 2002 - V ZR 3/01 - NJW 2002, 2382 unter II 3;
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Harbauer/Bauer, ARB 7. Aufl. § 2 ARB 75 Rn. 151 f.,154, § 5 ARB 94/2000
Rn. 16; Prölss/Martin/Armbrüster aaO § 5 ARB 94 Rn. 13; van Bühren/Plote,
ARB 2. Aufl. § 5 Rn. 119-121
Zur Kostenminderungsobliegenheit
(Transparenz, gesetzliches Leitbild)
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Senatsurteile vom 30. April 2008 - IV ZR 241/04 - VersR 2008, 816 Tz. 15
m.w.N.; vom 12. Juli 1972 - IV ZR 23/71 - VersR 1972, 1039 f.; vom 24. November 1971 - IV ZR 135/69 - VersR 1972, 85, 86; vom 17. Dezember 2008 - IV ZR
9/08 - VersR 2009, 341 Tz. 18; vom 9. Dezember 1987 - IVa ZR 155/86 - VersR
1988, 267 unter II; vom 21. April 1993 - IV ZR 33/92 - VersR 1993, 830 unter I 3
a; Senatsbeschluss vom 30. April 2008 - IV ZR 53/05 - VersR 2008, 961 Tz. 5
m.w.N.; BGH, Urteil vom 18. Dezember 1989 - II ZR 34/89 - VersR 1990, 382
unter 3; BGHZ 120, 290, 295; BGHZ 111, 278, 281;
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HK-VVG/Felsch, § 28 Rn. 10; Versicherungsrechts-Handbuch/Marlow, 1. Aufl.
§ 13 Rn. 6; Harbauer/Bauer aaO § 15 ARB 75 Rn. 21 ff.; Prölss/Martin/
Armbrüster aaO § 15 ARB 75 Rn. 9; van Bühren/Plote aaO § 17 Rn. 22 ff.
Zur Zurechnung von Anwaltsverschulden
(Repräsentant, Wissensvertreter, Wissenserklärungsvertreter, Erfüllungsgehi lfe, Prozessvollmacht, Wissenszurechnung)
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Senat, Anerkenntnisurteil vom 15. Juli 2009 - IV ZR 352/07; Senatsurteile vom
14. Mai 2007 - IV ZR 102/03 - VersR 2007, 673 unter II 1; vom 23. Juli 2004 - IV
ZR 219/03 - VersR 2005, 218 unter II 1 c (3); vom 14. Mai 2003 - IV ZR 166/02 NJW-RR 2003, 1250 unter II 2 a; vom 8. Januar 1981 - IVa ZR 60/80 - VersR
1981, 321 unter I; vom 30. April 1981 - IVa ZR 129/80 - VersR 1981, 948 unter
III 2 b; BGHZ 122, 250; BGHZ 122, 388; BGHZ 132, 30, 36 f.;
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OLG Hamm VersR 1961, 806 f.; OLG Nürnberg VersR 1992, 1511 ; OLG Köln
VersR 2004, 639 f.; VersR 2002, 704 f.; VersR 1987, 1030; VersR 2004, 639;
OLG Bamberg r+s 1993, 173 f.; OLG München ZfS 1986, 212; OLG Karlsruhe
VersR 1987, 152 f.; AG Charlottenburg NJW -RR 1992, 355 f.;
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van Bühren/Plote aaO § 17 ARB 94 Rn. 1; Böhme, ARB 12. Aufl. § 15 ARB 75
Rn. 11 a.E.; Harbauer/Bauer aaO § 15 ARB 75 Rn. 31; Römer/Langheid, VVG
2. Aufl. § 6 Rn. 145 ff., 155, 159, 167; Mack, JurBüro 2007, 400 f.; Prölss/
Martin/Armbrüster aaO § 15 ARB 75 Rn. 12; Prölss/Martin/Prölss aaO § 6
Rn. 47 f.; Schwintowski/Brömmelmeyer/Schwintowski, PK -VersR § 6 Rn. 122,
128, 133; Bruck/Möller/Heiss, VVG 9. Aufl. § 28 Rn. 81, 83 ff., 116;
BK/Schwintowski, VVG § 6 Rn. 201 ff., 228; HK-VVG/Felsch, § 28 Rn. 98,
102 ff., 115, 118; Römer, NZV 1993, 249 ff.; Tietgens, r+s 2005, 489, 492;
Knappmann, NJW 1994, 3147; Knappmann, NJW 1994, 3147 f.; MünchKommBGB/Schramm, 5. Aufl. § 166 Rn. 28 ff., 45
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THM Nr. II:
Die Kostenminderungsobliegenheiten in den gängigen ARB bege gnen wegen Intransparenz und Abweichungen vom gesetzlichen Lei tbild durchgreifenden Wirksamkeitsbedenken.
THM Nr. III
Die Zurechnung von Anwaltsverschulden scheidet im Rahmen der
Obliegenheit, Kosten so gering wie möglich zu halten, regelmäßig
aus.
Kapitel 3
Der gläubige durchschnittliche
Versicherungsnehmer
Zur Kostenübernahme bei anwaltlicher Vertretung vor kirchlichen
Vermittlungsstellen
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Verhandlung vom 15. Dezember 2010 - IV ZR 96/10;
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Prölss/Martin/Armbrüster aaO § 5 ARB 94 Rn. 5; Harbauer/Bauer, Rechtsschutzversicherung 8. Aufl. § 5 ARB 2000 Rn. 121; van Bühren/Plote aaO § 5
Rn. 72; Beckmann/Matusche-Beckmann/Obarowski, Versicherungsrechts-Handbuch 2. Aufl. S. 2104; Harbauer/Bauer aaO § 5 ARB 2000 Rn. 22
THM Nr. IV:
Bei der Auslegung in einander greifender AVB- und gesetzlichen
Regelungen sind die verschiedenen Auslegungsmaßstäbe genau zu
beachten.
Kapitel 4
Der kompromissbereite durchschnittliche
Versicherungsnehmer
Zur Kostenübernahme bei außergerichtlicher Einigung ohne au sdrückliche Kostenverteilung
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Senatsurteile vom 16. Juni 1977 - IV ZR 97/76 - VersR 1977, 809 unter I 1; vom
25. Januar 2006 - IV ZR 207/04 - VersR 2006, 404 unter III 2 b; vom 20. Februar
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1985 - IVa ZR 137/83, VersR 1985, 538 ; vom 8. Oktober 1997 - IV ZR 220/96 BGHZ 136, 394 unter b;
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OLG Hamm VersR 2005, 1142 unter II 1 b bb (2) (b) ; LG Bremen NJW -RR 2007,
1404; LG München I r+s 2008, 512; VersR 2009, 254; LG Hagen r+s 2008, 190
m. zust. Anm. van Bühren; insgesamt ist die Rechtsprechung der Amtsgerichte
und Landgerichte unübersichtlich und unei nheitlich; vgl. dazu die Nachweise bei
Harbauer/Bauer, 7. Aufl. aaO und 8. Aufl. § 5 ARB 2000 Rn. 198 f.;
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Prölss/Martin/Armbrüster, VVG 28. Aufl. § 5 ARB 2008 II Rn. 49, 50, 58; van
Bühren/Plote aaO § 5 Rn. 161, 162; Heither/Heither, NJW 2008, 2743, 2745;
Bauer, NJW 2008, 1496, 1499; Wendt, MDR 2008, 1129, 1131; van
Bühren/Plote aaO Rn. 161, 167 und Harbauer/Bauer, ARB 7. Aufl. § 5 ARB
94/2000 Rn. 20; Harbauer/Bauer aaO § 2 ARB 75 Rn. 168a
THM Nr. V:
Ist bei einem außergerichtlichen Vergleich eine Kostenverteilung svereinbarung auch konkludent nicht auszumachen, sind Rechtsb erater auf der sicheren Seite, wenn sie vom Rechtsschutzversicherer
aufgrund seiner Deckungszusage die angefallenen Anwaltskosten
erstattet verlangen. Dem steht lediglich das Risiko gegenüber, dass
dem Rechtsschutzversicherer der Beweis gelingt, dass dem Ve rgleich doch eine von § 5 (3) b) ARB 94 ausgeschlossene Kostenlastverschiebung zugrunde liegt.
Kapitel 5
Der schutzbedürftige durchschnittliche
Versicherungsnehmer
Zur Kostenübernahme bei arbeitsvertraglichen Aufhebungsverei nbarungen mit anwaltlicher Vertretung vor dem Integrationsamt
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§ 87 Abs. 3 SGB IX
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Senatsbeschluss vom 2. Juni 2010 - IV ZR 241/09 - VersR 2010, 1211 f.; mit
zusammenfassender Anmerkung von Schäder, ArbRB 2010, 77 = juris
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Hauck/Noftz, SGB K § 87 Rn. 17; Müller/Wenner/Schorn, SGB IX Teil 2 § 87
Rn. 38; Kossens/v.d. Heide/Maaß, SGB IX 2. Aufl. § 87 Rn. 18; Kreitner in
jurisPK-SGB IX § 87 SGB IX Rn. 31; Wosgien K - SGB IX - Lampe, § 87
Rn. 85 ff., 90 f.
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THM Nr. VI:
Zugesagter Deckungsschutz für ein außergerichtliches Verfahren
mit zwingend vorgeschriebenen Bemühungen um eine gütliche Ein igung umfasst auch die Kosten eines Vergleichsabschlusses.
Kapitel 6
Der verdächtige durchschnittliche
Versicherungsnehmer
Zur Kostenübernahme bei Vertretung des Versicherungsnehmers durch
einen eigenen Anwalt trotz Nebenintervention des Versicherers
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Senatsurteil vom 15. September 2010 - IV ZR 107/09 - VersR 2010, 1590; BGH,
Urteil vom 9. März 1993 - VI ZR 249/92 - VersR 1993, 625 unter 1; BGH, Beschlüsse vom 6. Juli 2010 - VI ZB 31/08 - juris Rn. 9, 10; vom 20. Januar 2004
- VI ZB 76/03 - NJW-RR 2004, 356; BGHZ 119, 276, 281; BGHZ 171, 56, 60 f.
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KG VersR 2008, 1558; OLG Köln VersR 1997, 597; OLG Düsseldorf Verkehr srecht aktuell 2009, 165 m. zust. Anm. Elsner, jurisPR -VerkR 7/2010 Anm. 4;
OLG Koblenz VersR 1996, 604; LG Hagen r+s 1996, 466; AG Düsseldorf VersR
1997, 42;
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Meiendresch, r+s 2005, 50 ff.; Geyer, VersR 1989, 882, 888; Freyberger, VersR
1991, 852 ff.; Freiberger, VersR 1991, 842, 845; Geyer, VersR 1989, 882, 888
THM Nr. VII:
Bei einem Interessenkonflikt in der Qualität eines Vorwurf s, den
Versicherungsfall manipuliert zu haben, kann die Rechtsschutzve rpflichtung nur durch einen eigenen Rechtsanwalt auf Versich erungsnehmerseite erfüllt werden.
Kapitel 7
Der doppelt examinierte rechtskundige
durchschnittliche Versicherungsnehmer
Zur Kostenübernahme bei der Selbstvertretung eines versicherten
Rechtsanwalts
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Senatsurteil vom 10. November 2010 - IV ZR 188/08 - VersR 2011, 760 = NJW
2011, 232 = MDR 2011, 36
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BVerfGE 53, 207, 214; BVerfG NJW 1998, 2205 ; AG München NJW 2009, 239;
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Prölss/Martin/Armbrüster, VVG 27. Aufl. § 2 ARB 75 Rn. 6 und Mathy, r+s 2009,
265, 266 Fn. 5; Harbauer/Bauer, ARB 8. Aufl. § 5 ARB 2000 Rn. 49, 50; Beckmann/Matusche-Beckmann/Obarowski, Versicherungsrechts-Handbuch 2. Aufl.
§ 37 Rn. 185; Harbauer, ARB 6. Aufl. § 2 ARB 75 Rn. 43; van Bühren/Schneider,
Handbuch Versicherungsrecht 4. Aufl. § 13 Rn. 331; Buschbell/Hering, Handbuch Rechtsschutzversicherung 4. Aufl. § 10 Rn. 49; Harbauer/Bauer, ARB
7. Aufl. § 2 ARB 75 Rn. 43; Bauer, NJW 2009, 1564 f.; Böhme, ARB 12. Aufl. § 2
(1) a) Rn. 2 b; Hansens, ZfSch 2008, 652; Kurzka, VersR 1994, 409; Mathy, r+s
2009, 265, 267 ff.; Schilling, Die allgemeinen Bestimmungen der Allgemeinen
Bedingungen für die Rechtsschutzversicherung (ARB) und das AGB -Gesetz,
Diss. 1987 S. 35 ff.
THM Nr. VIII:
Das Leistungsversprechen des Rechtsschutzversicherers in den
ARB 94 erfasst auch die Rechtsanwaltsvergütung, die durch die
Selbstvertretung eines versicherten Rechtsanwalts in einem Zivi lrechtsstreit entsteht.
Kapitel 8
Der diplomierte ökonomisch versierte
durchschnittliche Versicherungsnehmer
Zum Versicherungsfall beim Vorwurf einer Pflichtverletzung durch
positives Tun oder Unterlassen am Beispiel von § 2 AVB-WB
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BGH, Urteile vom 19. Juli 2001 - IX ZR 246/00 - VersR 2002, 502 unter II 1 c;
vom 22. Juni 1967 - II ZR 217/64 - VersR 1967, 769 unter II 1; NZB-Beschluss
vom 22. September 2010 - IV ZR 98/09 - nicht veröffentlicht
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KG VersR 2009, 1350; OLG Hamm VersR 2001, 633; LG Berlin VersR 1995,
330; ÖOGH VersR 1995, 75; 1993, 862
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Veith/Gräfe, Der Versicherungsprozess § 12 Rn. 58, 63
THM Nr. IX:
Differenzieren AVB bei der Festlegung des Versicherungsfalles zw ischen positivem Tun und Unterlassen ist zur Vermeidung künstl icher Aufspaltung von Lebenssachverhalten regelmäßig eine ganzheitliche Betrachtung des schadenstiftenden Lebensvorganges g eboten, die eine Unterlassensanknüpfung nur erlaubt, wenn es an j eder Art positiver Handlung fehlt.